《招標投標法》有規(guī)定，在法律法規(guī)的限定范圍內(nèi)項目必須依法進行招標活動，而在范圍外的項目是如何進行活動的呢?如果其他的活動沒有什么組織辦法的話依舊采用自愿招標活動，這兩者會有什么區(qū)別嗎?我們今天來重點討論下依法必須招標項目和自愿招標項目的不同之處。

關(guān)于對依法必須招標項目和自愿招標項目的界定

1、依法必須招標的項目

《招標投標法》第三條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理及以與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購，必須進行招標：

(一)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目;

(二)全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目;

(三)使用國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目。

前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院發(fā)展計劃部分會同國務(wù)院有關(guān)部門制定，報國務(wù)院審批。

法律或者國務(wù)院對必須進行招標的項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

《招標投標法實施條例》第三十二條規(guī)定，招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能必需的設(shè)備、材料;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。

國家發(fā)展和改革委員會2018年3月27日發(fā)布的國家發(fā)展和改革委員會令(第16號)《必須招標的工程項目規(guī)定》第二、第三及第五條對具體的項目進行了明確的規(guī)定。

同時國家發(fā)展和改革委員會2018年6月發(fā)布生效的發(fā)改法規(guī)規(guī)定{2018｝843號，明確了大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，必須招標的具體范圍。

為此，我們對上述法律法規(guī)進行一個解讀，以利于更好的理解依法必須招標項目的范圍：

1、國務(wù)院部門和地方無權(quán)制訂必須招標的范圍和規(guī)模標準，已刪除了國家發(fā)展和改革委員會令(第3號)中“省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況，可以規(guī)定本地區(qū)必須進行招標的具體范圍和規(guī)模標準，但不得縮小本規(guī)定確定的必須進行招標的范圍”的規(guī)定，明確全國統(tǒng)一規(guī)則，各地不得另行調(diào)整。

2、刪除了民間資本投資較多的商品住宅項目、科教文衛(wèi)體和旅游項目、市政工程項目、生態(tài)環(huán)境保護項目等;

3、刪除了“其他基礎(chǔ)設(shè)施項目”和“其他公用事業(yè)項目”的兜底條款，避免這一范圍在執(zhí)行中被任意擴大;

4、對基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目，從原先的12大類壓縮至能源、交通、通信、水利、城建等 5 大類，特別是水利類和城建類項目也做了較大縮減，大幅度放寬對市場主體特別是民營企業(yè)選擇發(fā)包方式的限制。

工程總承包項目范圍內(nèi)的設(shè)計、采購或者施工有任何一項屬于依法必須招標的，應(yīng)當采用招標方式選擇工程總承包單位，只看單項不看總額!

2、依法必須進行招標的項目但又可以不進行招標的項目

有原則就有例外，依法必須招標的項目需要進行招標，但是在特定條件下，存在即使必須招標又可以不用招標的法定條件。

1、《招標投標法》第六十六條規(guī)定，涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況、不適宜進行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進行招標。

2、《招標投標法實施條例》第九條規(guī)定，除招標投標法第六十條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不招標：

(一)采用不可替代的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù);

(二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或提供;

(三)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或提供;

(四)需要向原中標人采購工程 、貨物或服務(wù)，否則將影響施工或功能配套要求;

(五)國家規(guī)定的其他特殊情形。

招標人為適用前款規(guī)定弄虛做假的，屬于招標投標法第四條規(guī)定的規(guī)避招標。

3、《工程建設(shè)項目施工招標投標辦》法第十二條規(guī)定，依法必須進行施工招標的工程建設(shè)項目有下列情形之一的，可以不進行施工招標：

(一)涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標;

(二)施工主要技術(shù)采用不可替代的專利或者專有技術(shù);

(三)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè);

(四)采購人依法能夠自行建設(shè);

(五)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標人仍具備承包能力，并且其他人承擔將影響施工或者功能配套要求;

(六)國家規(guī)定的其他情形。

4、《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》第八條規(guī)定， 建設(shè)項目的勘察、設(shè)計，采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項目主管部門批準，可以不進行招標。

3、自愿招標的項目

除上述依法必須進行招標的項目外，其他項目均為依法無須招標的項目(屬于政府采購和土地招標拍賣掛牌出讓等除外)。但是，招標投標活動因其“公開、公平、公正和誠實信用的原則”以及能有效降低招標人的成本等優(yōu)勢，依法無須招標的項目，招標人是否采用招標的方式選擇合作方，屬于招標方的權(quán)利，也屬于招標人的自由。但是，一旦選擇采用招標的方式，就需要按照《招標投標法》及《招標投標法實施條例》等法律規(guī)章，但僅針對依法必須招標的法律限制除外。

關(guān)于依法必須招標的項目與自愿招標項目在招標程序上的不同規(guī)定總結(jié)

《招標投標法》對依法必須招標項目和自愿招標項目的程序提出了不同的要求。經(jīng)過整理，將招標投標法律法規(guī)對依法必須招標的項目與自愿招標項目在招標程序上的不同規(guī)定總結(jié)如下：

一、在能否劃分標段上

《招標投標法》第四條規(guī)定，任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標。當然，如果劃分標段后仍然采用公開招標方式，則是可以的。

自愿招標項目可以不招標，也可以把一個項目劃分成幾個項目、標段等進行招標或不招標。

但是應(yīng)該注意，無論依法必須招標項目還是自愿招標項目，都不得將應(yīng)當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

二、在能否進行地域或行業(yè)限制上

《招標投標法》第六條規(guī)定，依法必須進行招標的項目，其招標投標活動不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標。

《招標投標法實施條例》第三十二條：......招標人下列行為之一的，屬于不合理限制、排斥潛在投標人或投標人......(三)依法必須進行招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件......(六)依法必須進行招標的項目非法限制潛在投標人或投標人的所有制形式或者組織形式......

自愿招標項目的招標人可以根據(jù)需要對投標人的地區(qū)或行業(yè)作出限制，也可以特定行政區(qū)域或特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件等。

三、自行招標是否備案

《招標投標法》第十二條規(guī)定，依法必須進行招標的項目的招標人自行辦理招標事宜的，應(yīng)當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。

自愿招標項目的招標人可以自行辦理招標事宜，也可委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜。

四、在招標范圍、招標方式、招標組織形式是否審批核準上

《招標投標法實施條例》第七條規(guī)定，按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批、核準手續(xù)的依法必須進行招標的項目，其招標范圍、招標方式、招標組織形式應(yīng)當報項目審批、核準部門審批、核準。

自愿招標項目的招標人可以自行確定招標范圍、招標方式、招標組織形式。

五、在是否使用標準招標文件上

《招標投標法實施條例》第十五條規(guī)定，編制依法必須進行招標的項目的資格預審文件和招標文件，應(yīng)當使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標準文本。

自愿招標項目的招標人可以使用標準文本編制招標文件，也可自行制定文本編制招標文件。

六、在地區(qū)或行業(yè)的業(yè)績能否作為加分或者中標條件上

《招標投標法實施條例》第三十二條第二款第三項規(guī)定，依法必須進行招標的項目不得以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件。否則屬于以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。

七、在投標人所有制形式和組織形式的限定上

《招標投標法實施條例》第三十二條第二款第六項規(guī)定，依法必須進行招標的項目不得非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式。

八、在招標公告發(fā)布媒體的選擇上

《招標投標法》第十六條規(guī)定，依法必須進行招標的項目的招標公告，應(yīng)當通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。

自愿招標項目的招標公告可以在招標人自行選擇的媒介發(fā)布。

九、在能否收取發(fā)布招標公告的費用上

《招標投標法實施條例》第十五條規(guī)定，指定媒介發(fā)布依法必須進行招標的項目的境內(nèi)資格預審公告、招標公告，不得收取費用。

相對而言，指定媒介發(fā)布自愿招標項目的資格預審公告、招標公告，可以收取費用。

十、在招標方式的選擇上

《招標投標法實施條例》第八條規(guī)定，國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，應(yīng)當公開招標。

非國有資金的依法必須招標項目和自愿招標項目，都可以自行選擇公開招標方式或邀請招標方式。

十一、在資格預審文件、招標文件的內(nèi)容修改的后果上

《招標投標法實施條例》第二十三條規(guī)定“招標人編制的資格預審文件、招標文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預審結(jié)果或者潛在投標人投標的，依法必須進行招標的項目的招標人應(yīng)當在修改資格預審文件或者招標文件后重新招標?！?/p>

上述情況下，自愿招標項目的招標人在修改資格預審文件或招標文件后可以繼續(xù)招標，也可以重新招標。

十二、在招標文件、資格預審文件發(fā)出到遞交截止的時間上

《招標投標法》第二十四條規(guī)定“招標人應(yīng)當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間;但是，依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于二十日?！薄墩袠送稑朔▽嵤l例》第十七條規(guī)定“依法必須進行招標的項目提交資格預審申請文件的時間，自資格預審文件停止發(fā)售之日起不得少于5日。”

自愿招標項目的招標人可以不受以上時間限制，但招標人應(yīng)當合理確定提交資格預審申請文件和編制投標文件所需要的時間。否則屬于以不合理的條件限制投標人。

十三、投標保證金的轉(zhuǎn)出帳戶

《招標投標法實施條例》第二十六條規(guī)定“依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位，以現(xiàn)金或者支票形式提交的投標保證金應(yīng)當從其基本賬戶轉(zhuǎn)出?！?/p>

自愿招標項目招標人可不對投標保證金的轉(zhuǎn)出賬戶做限制。

十四、重新招標的規(guī)定

《招標投標法》第四十二條規(guī)定“依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的，招標人應(yīng)當依照本法重新招標?！?/p>

自愿招標項目此情況下可以重新招標，也可不再招標。

十五、暫估價的招標

《招標投標法實施條例》第二十九條規(guī)定“以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應(yīng)當依法進行招標。”

自愿招標項目以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)可以不招標。

十六、資格審查委員會、評標委員會的組成

《招標投標法實施條例》第十八條規(guī)定“國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,招標人應(yīng)當組建資格審查委員會審查資格預審申請文件。資格審查委員會及其成員應(yīng)當遵守招標投標法和本條例有關(guān)評標委員會及其成員的規(guī)定?！?/p>

《招標投標法》第三十七條規(guī)定“依法必須進行招標的項目，其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。前款專家應(yīng)當從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平，由招標人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定;一般招標項目可以采取隨機抽取方式，特殊招標項目可以由招標人直接確定?！?/p>

非國有資金的依法必須招標項目和自愿招標項目，資格預審可由招標人自行負責;自愿招標項目評標應(yīng)組建評標委員會，但評標委員會成員組成和來源可由招標人自行確定。

十七、評標結(jié)果的公示

《招標投標法實施條例》第五十四條規(guī)定，依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當自收到評標報告之日起3日內(nèi)公示中標候選人，公示期不得少于3日。

自愿招標項目招標人可不公示中標候選人。

十八、確定中標人

《招標投標法實施條例》第五十五條規(guī)定，國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當確定排名第一的中標候選人為中標人。

非國有資金的依法必須招標項目和自愿招標項目，招標人可確定評標委員會推薦的中標候選人中的任意一名為中標人。

十九、書面報告

《招標投標法》第四十七條規(guī)定，依法必須進行招標的項目，招標人應(yīng)當自確定中標人之日起十五日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。

二十、《評標委員會及評標辦法暫行規(guī)定》

( 12號令)的適用

《評標委員會及評標辦法暫行規(guī)定》( 12號令)只適用于依法必須招標的項目。

二十一、法律責任承擔

根據(jù)《招標投標法》及《招標投標法實施條例》的法律責任章節(jié)中均有11次單獨針對依法必須進行招標的予以特別規(guī)定，主要是不招標、規(guī)避招標、透露信息、暫停投標、與投標人實質(zhì)談判、評標委員會收受好處、中標人不簽訂合同、違法發(fā)布招標等公告、騙取中標等進行規(guī)定。對于自愿招標項目的，則不適用。

關(guān)于對依法必須招標項目和自愿招標項目的界定我們在招投標法中就可以查閱到，不再細說，文中重點在于在能否劃分標段、能否加以低于限制條件、自行招標是否需要備案、在招標范圍、招標方式、招標組織形式是否審批核準上等方面都有著很多的區(qū)別之處，我們進行不同類型的招投標活動時要多加注意，避免混淆出現(xiàn)失誤。

                                                                     END                                                                 

本文轉(zhuǎn)自：招標采購那些事兒（微信公眾號）

版權(quán)申明：版權(quán)歸原作者所有，如涉及作品版權(quán)等問題，請與我們聯(lián)系，我們將第一時間刪除內(nèi)容！